Sälja fastigheter eller aktier? - När verksamhetens inriktning hindrar att andelar blir näringsbetingade
Under 2003 infördes nya regler som gjorde utdelning och försäljning av näringsbetingade andelar skattebefriade. Genom att bolagsförpacka en fastighet innan försäljning kunde bolagen undkomma kapitalvinstbeskattning om andelarna i dotterbolaget var näringsbetingade. Om andelarna i dotterbolaget däremot är att klassificera som lagertillgångar kommer det säljande bolaget att beskattas för kapitalvinsten. Det är därför av stor vikt att det säljande utreder vilken karaktär andelarna i dotterbolaget kommer att få vid försäljningstidpunkten, då syftet med paketering är att försäljningen skall bli skattefri.
Paketeringsförandet i sin enklaste form fungerar så att moderbolaget startar ett helägt dotterbolag. Moderbolaget genomför sedan en underprisöverlåtelse av fastigheten till dotterbolaget. Aktierna i dotterbolaget avyttras till en extern köpare för marknadspris.
Syftet med uppsatsen är att undersöka vilken typ av bolagsverksamhet som styr hur andelarna i ett dotterbolag klassificeras. Grundregeln säger att om ett moderbolag är verksamma inom handel med fastigheter, byggnads- eller tomtrörelse kommer andelarna direkt att klassificeras som lagertillgångar.
Jag har i uppsatsen kommit fram till att det i förarbetena inte finns någon tydlig definition om vad som är handel med fastigheter, utan vägledning i detta har fått göras utifrån praxis. Enligt två nya avgöranden tyder det på att upp till sexton fastigheter kan säljas utan att bolaget skall anses bedriva handel med fastigheter. Lagen är tydlig i att andelar som är förknippade med byggnadsrörelsen omöjliggör att andelar kan vara näringsbetingade. Jag har studerat hur stor anknytningen till byggnadsrörelse fysisk person eller fastighet kan ha utan att bli byggmästarsmittade. I praxis har jag funnit att den fysiska personens bestämmande över byggnadsrörelse är något som gör reglerna i 27. kap. IL. gällande. För ett fastighet är det anknytning till byggnadsrörelsen som gör dito. Dock finns möjligheten för ett moderbolag som driver byggnadsrörelse att skapa ett holdingbolag som i sin tur äger det dotterbolag som skall säljas. Genom detta skapas en distans till byggnadsrörelsen som gör att andelarna i dotterbolaget kan vara näringsbetingade.